公司的分類和公司形式的投資對比

公司從無到有發展到現代,其類型多種多樣。結合我國公司法的立法規定和我國公司的設立現狀,并借鑒有關公司分類的理論成果,分析和理解公司的法律類型,一方面,有利于準確地把握我國公司法對不同公司設定的不同規范和行為規則,完整地把握各種公司的特點和不同的法律地位與法律關系,進而理解公司法的各種基本原理;另一方面,有利于幫助、引導投資者合理配置生產要素,理順各種法律關系,科學地選擇公司形式,以實現投資效益的最大化。
一、公司的分類
依據不同的標準,從不同的角度可以對公司作不同的分類。公司的分類有法律上的分類,也有理論上和學理上的分類。同時在不同國家也有不同的分類。
(一)無限公司、有限公司、股份有限公司、兩合公司和股份兩合公司
這是法國、聯邦德國、瑞士、日本等大陸法系國家的公司法以股東對公司債務承擔清償責任為標準,對公司所作的法定分類。
無限公司(Unlimited Company),是無限責任公司的簡稱,日本稱“合名會社”,法國稱“合股公司”,是指由兩個以上的股東組成,全體股東對公司的債務負連帶無限責任的公司。無限公司是最早出現的公司形式,在生產社會化程度較低的早期曾廣為流行,并促進了當時的生產發展。但它存在股東責任太重、資本籌集不易、出資轉讓困難等弊端。隨著生產社會化程度的提高,這種公司形式日益受到投資者的冷落,數量上大為減少,不成其為一種主要的公司形式。我國《公司法》未對無限公司作出規定。
有限公司(Limited Company),亦稱有限責任公司,我國《公司法》第三條第1款和第2款規定,有限責任公司是指“股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任,公司以其全部財產對公司的債務承擔責任”的企業法人。有限公司起源于19世紀末的德國,與其他類型的公司相比,產生較晚。但它的產生,是在總結既存公司形式及其實踐的基礎上,對公司組織形式的改革和發展。目前,有限公司已成為西方國家采用最多的一種公司形式,與股份有限公司并稱為現代公司的兩大典型。
股份有限公司(Stock Corporation 或 Company Limited by Shares),簡稱股份公司,各國公司法對其概念的界定,盡管文字表述各異,但實質內容都是一致的。我國《公司法》第3條第1款和第2款規定,股份有限公司是指公司全部資產分為等額股份,“股東以其認購的股份為限對公司承擔責任,公司以其全部財產對公司的債務承擔責任”的企業法人。其中,股票可以在證券交易所交易的股份有限公司又稱“上市公司”。股份有限公司伴隨著資本主義生產關系的產生而產生,最早可以追溯到1600年成立的東印度公司。發展到今天,這一公司形式已在當代各國國民經濟中占有舉足輕重的地位。它是眾多投資者樂于選擇的組織形式,是多數國家公司法所承認的最重要的公司形式之一。
兩合公司(Limited Partnership),是指由無限責任股東與有限責任股東共同組成,無限責任股東對公司債務負連帶無限責任,有限責任股東對公司債務僅以其出資額為限承擔有限責任的公司。兩合公司是大陸法國家公司法中規定的公司形式。在英美法國家,一般視其為有限合伙,以有限合伙法來進行規范。此外,還有一種特殊的兩合公司,即股份兩合公司,它是兩合公司的一種特殊形式,普通的兩合公司兼有無限公司和有限公司的特點,而股份兩合公司則兼有無限公司和股份有限公司的特點。以上兩種兩合公司因存在無限責任股東責任太重,有限責任股東對公司影響力太弱,容易影響投資者的投資信心,公司組織存在不穩定性等缺陷,目前基本上已成為一種被淘汰了的公司形式。我國《公司法》也未對兩合公司作出規定。
(二)封閉式公司與開放式公司
這是英法國家公司法以公司股權掌握的對象及其股權轉讓方式為標準對公司所作的基本分類。
封閉式公司,英國稱Private Company,美國稱Closed Held Corporation,又稱為少數人公司、不上市公司、私公司或非公開招股公司,是指股東人數較少,股東轉讓股權須受限制,不得向社會公眾募股,實行封閉式經營的公司。其特點是公司的股份只能向特定范圍的股東發行,而不能在證券交易所公開向社會發行,股東擁有的股份或股票可以有條件地轉讓,但不能在證券交易所公開掛牌買賣或流通。封閉式公司類似于大陸法國家中的有限公司及股份公司中的非上市公司,但在英國,封閉式公司的外延比有限公司要廣,它還包括無限責任公司。
開放式公司,英國稱Public Company,美國稱Closely Held Corporation,又稱為多數人公司、上市公司、公公司或公開招股公司,是指可以公開募股并由社會公眾持股,股權可以自由轉讓的公司。其特點與封閉式公司正相反,它可以在證券市場上向社會公開發行股票,股東擁有的股票也可以在證券交易所自由地買賣或交易。開放式公司類似于大陸法國家中股份有限公司中的上市公司。
(三)人合公司、資合公司和人合兼資合公司
這是大陸法系國家學者根據公司的信用基礎不同,對公司所作的學理分類。這一分類盡管不是一種法定分類,但其意義仍然很重要,因為它揭示了公司法的立法意旨,公司法具體規定中對有限公司、股份有限公司和無限公司所作的不同規定,很大程度上是基于這兩種公司信用基礎的不同。
人合公司,是指公司經營活動主要以股東個人條件作為公司信用基礎而組成的公司。這種公司開展生產經營活動、對外進行經濟活動時,獲得社會信任的基礎在于股東個人的信用,而不在于公司本身的資本或資產狀況如何。因為人合公司的股東對公司債務承擔無限連帶責任,公司資不抵債時,股東應以個人的全部財產清償公司債務,雖然股東的個人財產不可能是無限的,但他對公司債務承擔無限責任的基礎主要在于他本人的信用。該類公司股東的結合,以相互了解為必要,股東多為親朋好友,故此種公司大都具有家族性特點。無限公司就屬于典型的人合公司。
資合公司,是指公司經營活動的信用完全以公司資本和資產條件作為其信用基礎的公司。這種公司開展經營、對外進行經濟活動時,與股東個人的信譽無直接關系,而是以公司資本是否雄厚、經營是否成功等作為公司的信用基礎。由于此種公司的股東對公司債務只負出資額范圍內的有限責任,所以,資合公司的信用程度不如人合公司的信用程度高,為此,法律上對資合公司的設立有較嚴格的規定。股份有限公司是最典型的資合公司。股份有限公司的股東多而且分散,股票又可以自由轉讓,股東處于經常變動之中,因此股份有限公司不可能以股東的個人信用作為信用基礎,只能以所發行股票的資本額作為信用基礎。公司股東間以出資相結合,無須相互了解,公司具有公眾化的特點。
人合兼資合公司,指信用基礎兼具股東個人信用及公司資本和資產信用的公司,公司既有人合性質又有資合性質,即公司兼具人的信用和資本的信用兩方面屬性。“兩合”,其意即指“人合”與“資合”。兩合的原因在于公司由有限責任股東和無限責任股東兩種股東組成。前述兩合公司和股份兩合公司就是典型的人資兩合公司。一般情況下,由于有限公司的股東人數較少而且比較固定,因而公司經營活動除了以資本信用為基礎外,某種程度上還與股東個人的信用有些關系,所以有限公司也屬于人資兩合公司。人資兩合公司的信用程度介于人合公司與資合公司之間。
(四)母公司與子公司
這是以公司之間的控制與依附關系為標準對公司作的分類。法律上彼此獨立的公司,事實上也許存在某種特殊的控制與被控制,依附與被依附的關系。
母公司,也稱為控股公司,控制公司,是指擁有另一公司一定比例以上的股份或通過協議方式,能夠對另一公司的經營業務、人事、財務等事項實行實際控制和支配的公司。其中,凡擁有另一公司的股份已達到控股程度并直接掌握其經營活動的公司,是控制公司;凡擁有另一公司的股份已達到控股程度,但并不直接參加公司業務活動的公司,就是控股公司。不管是控制公司還是控股公司都是母公司。
子公司,是與母公司相對應的概念,它是指公司一定比例以上的股份被另一公司擁有或通過協議方式,受到另一公司實際控制和支配的公司。子公司在重大決策上受母公司的控制和支配,其中尤其是母公司能夠決定子公司董事會的組成。雖然子公司受母公司的控制,但是子公司與母公司一樣,在法律上擁有獨立法人地位。它有自己的名稱和章程,并以自己的名義進行業務活動,其財產與母公司的財產彼此獨立。在財產責任上,母公司和子公司也各以自己所有的財產對各自的債務負責,互不連帶。
我國《公司法》未規定母公司的概念,只是在《公司法》第十四條第2款中對子公司作了簡要規定:“公司可以設立子公司,子公司具有法人資格,依法獨立承擔民事責任。”
(五)本公司與分公司
這是以公司內部管轄關系為標準對公司所作的分類。因為隨著商品經濟的發展,公司規模必然會逐漸擴大,一些公司需要在不同地方、甚至在不同的國家和地區開展新業務,設立分支機構或者附屬機構,這就勢必在新設機構與原有公司之間形成一種被管轄與管轄的關系,即形成本公司與分公司的關系。
本公司,又稱總公司,是指依照公司法設立,能以自己名義直接從事各種業務活動并管轄公司全部組織包括分公司或非獨立經營機構的具有企業法人資格的總機構。總公司通常先于分公司而設立,在法律上和經濟上都是獨立的主體,總公司不但具有獨立的權利能力和行為能力,而且在公司內部管轄系統中,處于領導、支配地位,對公司包括分公司的業務經營、資財調配、人事安排等都擁有決定權。
分公司,是指本(總)公司在其住所之外設立的,在業務、資金、人事等方面受本(總)公司管轄,有營業資格但不具有法人資格的分支機構或附屬機構。分公司不具有法律上和經濟上的獨立地位,它只是本公司的分支機構,屬于本公司的組成部分或業務活動機構。它可以有自己的名稱,如辦事處、分公司等,但其名稱應反映其與總公司的隸屬關系。分公司也沒有自己的獨立財產,其實際占有、使用的財產是作為本公司的財產而計入本公司的資產負債表之中,同時本公司應以其財產對其子公司活動所產生的債務承擔責任。我國《公司法》第十四條第1款規定“分公司不具有法人資格,其民事責任由公司承擔”。此外,分公司的設立也無須經過一般公司設立的許多法律程序,而只是在當地向公司登記機關申請登記,領取營業執照即可。
(六)本國公司、外國公司與跨國公司
這是以公司的國籍為標準,對公司所作的分類。公司的國籍,是公司作為一個特定國家的成員而隸屬于這個國家的一種法律上的身份。基于這種身份,使得公司與該國家之間產生了固定的法律上小聯系,享有該國法律賦予的權利,履行該國法律規定的義務。
本國公司,又稱“內國公司”,是指具有本國國籍,并享有本國法律所賦予的權利和履行本國法律所規定的義務的公司。但是,各國對于公司國籍的確定,奉行不同的標準和原則,其基本標準有:(1)公司設立準據法主義,即公司的國籍以公司設立所依據的法律是本國法還是外國法為標準確定;(2)公司設立行為地主義,即公司國籍以公司設立登記或注冊所在地確定;(3)股東國籍主義,即公司國籍以多數股東或多數出資額股東的國籍確定;(4)公司住所地主義,即公司國籍以公司住所所在地的國家為國籍。對上述標準,大多數國家兼采設立準據法主義和設立行為地主義來確定公司國籍。我國亦采用此做法,凡依中國法律被中國批準在中國境內登記設立的公司,無論外資多少,都是中國公司,即本國公司,其除包括中方投資者在我國設立的公司外,還包括中外合資公司、中外合作經營公司和外商獨資公司。
外國公司,則是相對于本國公司而言的,它是指非依所在國(東道國)國家法律并非經所在國登記而成立的、但經所在國政府許可在所在國進行業務活動的機構。外國公司在得到所在國的認許或批準、并辦理必要的登記手續之后即可在該國營業。一般來說,各國都允許外國公司在其境內開展業務活動,并適用普通公司法,但其業務范圍有所限制。對于一個特定的公司而言,它在其國籍國是內國公司,而在非國籍國則成為外國公司。對于一個特定的國家而言,其境內的內國公司在其他國家就被視為外國公司。
跨國公司(Transnational Corporation)是與上述概念相聯系的概念。跨國公司,又稱多國公司、多國企業、全球公司等,根據1983年聯合國跨國公司委員會在《跨國公司行動守則》草案中的定義,跨國公司“是指由分設在兩個或兩個以上的國家的實體組成的企業…;這種企業的業務是通過一個或多個決策中心,根據一定的決策體系經營的,…其中一個或者一個以上的實體能對其他實體的活動施加影響,尤其是可以同其他實體分享知識、資源以及分擔責任。”跨國公司具有跨國性、戰略的全球性和管理的集中性、公司內部的關聯性等特征。母公司和子公司分別在不同國家進行登記注冊的公司是跨國公司。
除上述公司的分類外,對公司還可以作其他分類。例如,按公司在公司法之外是否還受特別法管轄分,可以將公司分為一般法上的公司和特別法上的公司;按公司股票是否流通分,有上市公司和非上市公司;按所有制性質分,有公營公司和私營公司等。我國《公司法》以有限責任公司和股份有限公司為公司的基本分類,其中,有限責任公司包括兩種,一種是由2個以上50個以下股東共同投資設立的一般有限責任公司;另一種是一人有限公司、國有獨資的有限責任公司和外商獨資的有限責任公司;而股份有限公司實際上又有上市公司和不上市公司之分。
二、公司形式的投資對比
(一)有限責任公司與股份有限公司的共同點
有限責任公司和股份有限公司主要的共同之處是,它們都是股份制企業,具有企業法人資格,股東承擔的是有限責任,公司以營利為目的,依法設立,它們均具備了現代企業制度的優點,具體而言,體現在以下幾個方面:
1.風險分散——可以減少和轉移投資風險,從而刺激投資。股份制企業實行的是有限責任制度,即公司以其全部資產承擔清償債務的責任,在公司不足以清償全部債務的場合,盡管會出現責任在范圍上小于債務的情況,但公司債權人仍不得請求股東承擔超過其出資義務范圍的責任,公司亦不能將其債務轉換到股東身上。即股東對公司承擔有限責任,“有限責任”的范圍,都是以股東在公司的投資額為限。公司對外也是只承擔有限責任,“有限責任”的范圍,就是公司的全部資產,除此之外,公司不再承擔其他的財產責任。可見,有限責任是減少風險的最佳形式。由于股東承擔有限責任,債權人不能直接向股東追索債務,無形中股東的風險部分地轉移給了債權人。而且,有限責任制還能促使股東將其投資自由轉讓,促使投資多樣化,從而減少和轉移股東投資風險。因為承擔有限責任,使得投資者能預先知道其投資的最大風險僅限于其出資的損失,這等于給予了投資者以一種安全保障,很大程度上刺激了投資者投資的積極性。即便公司經營不利破產了,也使得投資者有能力東山再起。
2.管理科學——實現所有權和管理權的分離,利于構建科學的公司法人治理結構,既能確保股東行使財產所有權,又能促使股東從市場上聘請到專業經理人打理公司以彌補股東經營管理能力的不足,以實現股東投資收益的最大化。股東將財產投資公司后,該財產即構成公司的財產,股東不再直接控制和支配這部分財產。但股東會千方百計選擇并構建科學的法人治理結構來實現對公司的有效監督和管理。根據《公司法》第四條“東享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利”的規定,股東享有資產收益權,是公司的唯一終極所有者,對公司資產擁有剩余控制權與剩余索取權,而且在有限責任情況下,由于風險的事先確定性和有限性,股東沒有必要實際參與管理并控制公司,從而導致了投資與經營管理的分離,促進了勞動的合理分工,使得股東能夠從市場上聘請到專業的經理人幫助管理公司以彌補股東自己專業能力的不足,實現投資收益的最大化。
3.廣集資金——利于快速聚集資本,解決資金不足問題,并促使經營規模擴大。股份制企業的出現,不但大大降低了投資者的投資風險,而且還有效地解決了投資者資金不足問題,它使得社會資本能夠快速聚集,公司的規模也迅速擴大。馬克思曾經說過,如果必須等待積累以使某個單個資本增長到能夠修建鐵路的程度,那么,恐怕今天世界上還沒有鐵路,但是,通過股份公司的方式籌集資本,轉瞬之間就把這件事情完成了。
4.生命力強——公司的生命不受股東影響,可能使股東世代享有收益權。由于公司組織具有獨立的法人格,因此,公司組織的生命不受公司股東的影響,當公司股東轉讓自己的股份而退出公司時,或當公司股東因為死亡而退出公司時,或當公司股東破產或喪失行為能力時,公司股東不得要求強制解散公司。只不過公司原股東的受讓人或者繼承人將成為公司的新股東而已,而公司則會繼續存在和發展下去。公司股東只要不轉讓股份,公司只要繼續存在和發展下去,股東的繼承者將有可能世世代代享有公司的收益權。 
(二)有限責任公司與股份有限公司的不同點
1.有限責任公司的成立條件比股份有限公司的成立條件更為寬松,且有限責任公司設立程序比股份有限公司簡便。在注冊資本方面,“有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元,法律、行政法規對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規定的,從其規定”,而且還可以分批繳納。“一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額”。而“股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規定的,從其規定”。在公司的發起人人數方面,有限責任公司由五十個以下股東出資設立。“股份有限公司的發起人人數,應當有二人以上二百人以下為發起人,其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所”。
2.投資者對于有限責任公司的控制力要強于對股份有限公司的控制力,但有限責任公司的籌資能力和競爭力要弱于股份有限公司。股份有限公司屬于資合公司,不需要考慮人的因素,而有限責任公司除了有資合因素外,還有人合因素,需要股東之間相互了解并有一定的信任,所以,投資者選擇有限責任公司,應注意選擇一些相互了解的并有一定信任的人作為公司的發起人。在資金籌集方面,有限責任公司只能由發起人集資,不能向社會公開募集資金,而股份有限公司可以向社會公開募集資金,這決定了股份有限公司的籌資能力強于有限責任公司,也決定了公司規模存在差異,一般來說,股份有限公司規模較大,而有限責任公司則規模較小。由于股份有限公司的規模過大,則出現股權分散的可能性就越大,投資者就越難實現對公司的有效監督和控制,或者投資者對于公司的控制權喪失的可能性就越大,常出現股東責任心不強的缺點。而有限責任公司既保留了股份有限公司有限責任的優點,又克服了股權分散、股東責任心不強的缺點,且更有利于投資者更為有效地實現對公司的控制權。不過,由于有限責任公司籌資規模和范圍受到嚴格限制,一般而言,有限責任公司無法與股份有限公司開展競爭。
3.股份有限公司的股份轉讓比有限責任公司的股權轉讓更為自由,但有限責任公司又克服了股份有限公司股份轉讓過于頻繁的缺點。在有限責任公司中,對股東轉讓自己的股權有嚴格的要求,要受到《公司法》和公司章程等多方因素的嚴格限制,公司法規定“股東向股東以外的人轉讓股權,應當經其他股東過半數同意”“公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定”,有限責任公司股東的股權轉讓比較困難,甚至在股東對公司經營不滿時,也不能自由轉讓出資,不利于對經營者進行有效監督。而在股份有限公司中,股東持有的股份可以依法自由轉讓,股票流動性較強,易于變現,不象有限責任公司那樣困難。不過,另一方面,因為有限責任公司對股東股權轉讓的限制,保證了公司股東的相對穩定及公司經營管理的相對穩定,而且,公司股東股權并不是絕對不能轉讓,只不過是受到了一定條件的限制而已,實際上,有限責任公司既繼承了公司股份可轉讓的優點,又克服了股份有限公司股份轉讓過于頻繁的缺點。
4.股份有限公司管理的規范化程度要比有限責任公司更高,但有限責任公司的內部管理則比較容易,更為靈活。股份有限公司管理的規范化程度更高,而有限責任公司則相對較低,這是與它們的籌資狀況、公司規模等相聯系的。兩種公司的股東會、董事會權限大小和兩權分離程度不同。在有限責任公司中,由于股東人數有上限,人數相對來說比較少,召開股東會等也比較方便,因此股東會的權限較大,董事經常是由股東自己兼任的,在所有權和經營權的分離上,程度較低,但反過來,有限責任公司的內部管理則比較容易,管理更為靈活;在股份有限公司中,由于股東人數沒有上限,人數較多且分散,召開股東會比較困難,股東會的議事程序也比較復雜,所以股東會的權限有所限制,董事會的權限較大,在所有權和經營權的分離上,程度也比較高。
5.股份有限公司對財務狀況的公開程度要比有限責任公司高,但有限責任公司的保密性要更強。在有限責任公司中,由于公司的人數有限,財務會計報表可以不經過注冊會計師的審計,也可以不公告,只要按照規定期限送交各股東就行了,有限責任公司比較封閉。在股份有限公司中,公開程度較高,公司法規定有較多的公開義務。會計報表必須要經過注冊會計師的審計并出具報告,還要存檔以便股東查閱,其中以募集設立方式成立的股份有限公司,還必須要公告其財務會計報告。
有限責任公司和股份有限公司還各有一些特點,投資者應當根據這些公司的特點和投資需要,比較各種因素,以經營的實際來選擇適宜的公司形式,以作出有利于投資,有利于經營的決策
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